五、案例分析題（1-12）
[1999年試題][本題13分)
1．甲與乙訂立了一份賣牛合同，合同約定甲向
乙交付5頭牛，分別為牛1、牛2、牛3、牛4、牛5，
總價(jià)款為1萬(wàn)元；乙向甲交付定金3干元，余下款項(xiàng)
由乙在半年內(nèi)付清。雙方還約定，在乙向甲付清�？�
之前，甲保留該5頭牛的所有權(quán)。甲向乙交付了該5
頭牛。根據(jù)合同法及相關(guān)法律回答下列問(wèn)題：
(1)設(shè)在�？罡肚逯���，牛1被雷電擊死，該損
失由誰(shuí)承擔(dān)?為什么?
(2)設(shè)在�？罡肚逯�前，��2生下一頭小牛，該
小牛由誰(shuí)享有所有權(quán)?為什么?
(3)設(shè)在牛款付清之前，牛3踢傷丙，丙花去醫(yī)
藥費(fèi)和誤工損失共計(jì)1干元，該損失應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān)?為
什么?
(4)設(shè)在牛款付清之前，乙與丁達(dá)成一項(xiàng)轉(zhuǎn)讓牛
4的合同，在向丁交付牛4之前，該合同的效力如
何?為什么?
(5)設(shè)在�？罡肚逯�前，丁不知甲保留了此牛��
所有權(quán)，乙與丁達(dá)成一項(xiàng)轉(zhuǎn)讓牛4的合同，作價(jià)2干
元且將牛4交付丁。丁能否據(jù)此取得該牛的所有權(quán)?
為什么?
(6)設(shè)在�？罡肚逯�前，乙將��5租與戊，租期
為3個(gè)月，租金2D元。該租賃協(xié)議是否有效?租金
應(yīng)如何處理?
(7)合同中的定金條款效力如何?為什么?
☆(1)由乙承擔(dān)。合同法規(guī)定：標(biāo)的物毀損滅
失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之
后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定
的除外。(第142條)
(2)乙享有所有權(quán)。合同法規(guī)定：標(biāo)的物在交付
之前產(chǎn)生的孳息，歸出賣人所有；交付之后產(chǎn)生的孳
息，歸買受人所有。(第163條)
(3)由乙負(fù)擔(dān)。民法通則規(guī)定：動(dòng)物致?lián)p的侵權(quán)
責(zé)任承擔(dān)者為該動(dòng)物的飼養(yǎng)人或管理人(第127條)。
在本案中即為乙。
(4)效力未定。合同法規(guī)定：無(wú)處分權(quán)的人處分
他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無(wú)處分權(quán)的人訂立合同
后取得處分權(quán)的，該合同有效(第51條)。在此之前
即屬效力未定。
(5)能。丁可基于善意取得而成為牛4的所有
人。
(6)有效。租金屬孳息。根據(jù)合同法第163條規(guī)
定，應(yīng)歸乙所有。
(7)無(wú)效。擔(dān)保法規(guī)定定金數(shù)額不得超過(guò)合同標(biāo)
的額的百分之二十(第91條)。
這是一道綜合了民法通則、合同法與擔(dān)保法的
試題。所考知識(shí)點(diǎn)包括風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)、孳息的歸屬、動(dòng)
物侵權(quán)的責(zé)任入、無(wú)權(quán)處分行為的效力、善意取得、
定金的數(shù)額等。這就要求考生在復(fù)習(xí)時(shí)應(yīng)將各部門法
融會(huì)貫通。事實(shí)上，這些問(wèn)題均可統(tǒng)一歸至民法基本
原理之下，因此，只要掌握了民法的基本原理，無(wú)論
怎么出題，均是萬(wàn)變不離其宗。

[1998年試題]本題13分
2．馮系養(yǎng)雞專業(yè)戶，為改建雞舍和引進(jìn)良種雞
需資金20萬(wàn)元。馮向陳借款10萬(wàn)，以自己的一套價(jià)
值10萬(wàn)元的音響設(shè)備抵押，雙方立有抵押字據(jù)，但
未辦理登記。馮又向朱借款10萬(wàn)元，又以該設(shè)備質(zhì)
押，雙方立有質(zhì)押字據(jù)’，并將設(shè)備交付朱占有。馮得
款后，改造了雞舍，且與縣良種站簽訂了良種雞引進(jìn)
合同。合同約定良種雞款共計(jì)2萬(wàn)元，馮預(yù)付定金4
干元，違約金按合同總額的10％計(jì)算，馮以銷售肉
雞的款的款項(xiàng)償還良種站的貨款。合同沒有明確約定
合同的履行地點(diǎn)。后縣良和站將良種雞送交馮，要求
支付運(yùn)費(fèi)，馮拒絕。因發(fā)生不可抗力事件，馮預(yù)計(jì)的
收入落空，馮因不能及時(shí)償還借款和支付貨款而與
陳、朱及縣良種站發(fā)生糾紛。訴至法院后，法院查證
上述事實(shí)后又查明：朱在占有錢設(shè)備期間，不慎將該
設(shè)備損壞，送蔣修理。朱無(wú)力交付蔣的修理費(fèi)1萬(wàn)，
該設(shè)備現(xiàn)已被蔣留置。 
現(xiàn)問(wèn)：
(1)馮與陳之間的抵押關(guān)系是否有效?為什么?
(2)馮與朱之間的質(zhì)押關(guān)系是否有效?為什么?
(3)朱與蔣之間是何種法律關(guān)系?
(4)對(duì)該音響設(shè)備陳要求行使抵押權(quán)，朱要求行
使質(zhì)押權(quán)，蔣要求行使留置權(quán)’，應(yīng)由誰(shuí)優(yōu)先行使其
權(quán)利?為什么? ’
(5)馮無(wú)力支付縣良種站的貸款，合同中規(guī)定的
定金條款和違約金條款可否同時(shí)適用?為什么?
(6)縣良種站要求馮支付送雞費(fèi)用，該請(qǐng)求應(yīng)否
支持?為什么? —，
(7)馮對(duì)縣良種站提出不可抗力的免責(zé)抗辯，能
否成立?為什么?
☆(1)有效。馮、陳雙方立有抵押字據(jù)，且抵
押物并非必須辦理登記的土地使用權(quán)、房地產(chǎn)、林木
等，故該字據(jù)有效。
《擔(dān)保法》第41條：“當(dāng)事人以本法第四十二條
規(guī)定的財(cái)產(chǎn)抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記，抵押合同
自登記之日起生效。”
第42條： “辦理抵押物登記的部門如下： (一)
以無(wú)地上的定著物的土地位用權(quán)抵押的，為核發(fā)土地
位用權(quán)證書的土地管理部門；(二)以城市房地產(chǎn)或
者鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，為縣級(jí)
以上地方人民政府規(guī)定的部門；(三)以林木抵押的，
為縣級(jí)以上林木主管部門； (四)以航空器、船舶、
車輛抵押的，為運(yùn)輸工具的登記部門；(五)以企業(yè)
的設(shè)備和其他動(dòng)產(chǎn)抵押的，為財(cái)產(chǎn)所在地的工商行政
管理部門�！�
(2)有效。雙方立有質(zhì)押字據(jù)，且質(zhì)物己移交質(zhì)
權(quán)人占有。
《擔(dān)保法》第64條：“出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書
面形式訂立質(zhì)押合同。質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)入
占有時(shí)生效�！�
(3)朱與蔣之間成立承攬法律關(guān)系。朱是定作
人，蔣是承欖人，之后朱與蔣之間因承攬合同發(fā)生的
債權(quán)發(fā)生留置關(guān)系，朱是債務(wù)人，蔣是債權(quán)人，留置
權(quán)人。
(4)因抵押物末辦理登記，不得對(duì)抗第三人，故
朱不能優(yōu)先行使其權(quán)利�！稉�(dān)保法》第43條：“當(dāng)事
人以其他財(cái)產(chǎn)抵押的，可以自愿辦理抵押物登記，抵
押合同自簽訂之日起生效。當(dāng)事人末辦理抵押物登記
的，不得對(duì)抗第三人。當(dāng)事人辦理抵押物登記的，登
記部門為抵押人所在地的公證部門�！�
朱與蔣之間，蔣的留置權(quán)有優(yōu)先權(quán)。
所以應(yīng)由蔣行使優(yōu)先權(quán)。
(5)可以。違約金與定金性質(zhì)是不同的。定金主
要起擔(dān)保作用，而違約金是違反合同的責(zé)任形式，二
者不能相互代替。
(6)不應(yīng)支持，根據(jù)民法通則有關(guān)規(guī)定，合同的
履行地點(diǎn)應(yīng)為履行義務(wù)一方的所在地，即縣良種站。
民法通則第88條：“合同的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同
的約定，全部履行自己的義務(wù)。合同中有關(guān)質(zhì)量；期
限、地點(diǎn)或者價(jià)款約定不明確，按照合同有關(guān)條款內(nèi)
容不能確定，當(dāng)事人又不能通過(guò)協(xié)商達(dá)成協(xié)議的，適
用下列規(guī)定；(一)質(zhì)量要求不明確的，按照國(guó)家質(zhì)
量標(biāo)準(zhǔn)履行，沒有國(guó)家質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)履
行。(二)履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)向債
權(quán)人履行義務(wù)，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求債務(wù)人履行義
務(wù)，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。(三)履行地點(diǎn)
不明確，給付貨幣的，在接受給付一方的所在地履
行，其他標(biāo)的在履行義務(wù)一方的所在地履行。 (四)
價(jià)款約定不明確的，按照國(guó)家規(guī)定的價(jià)格履行；沒有
國(guó)家規(guī)定價(jià)格的，參照市場(chǎng)價(jià)格或者同類物品的價(jià)格
或者同類勞務(wù)的報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)履行。合同對(duì)專利申請(qǐng)權(quán)沒
有約定的，完成發(fā)明創(chuàng)造的當(dāng)事人享有申請(qǐng)權(quán)。合同
對(duì)科技成果的使用權(quán)沒有約定的，當(dāng)事人都有使用
的權(quán)利�！�
(7)不能成立。其經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)由自己承擔(dān)，不能
作為免責(zé)事由。
[1997年試題]每題10分

3．甲乙丙三村分別按20％、30％、50％的比例
共同投資興建一座水庫(kù)，蓄水量10萬(wàn)立方米，約定
用水量按投資比例分配。某年夏天，丙村與丁村約定
當(dāng)年7月中旬丙從自己的用水量中向丁供應(yīng)灌溉用水
1萬(wàn)立方米，丁支付價(jià)款1萬(wàn)元。供水時(shí)，水渠流經(jīng)
戊村，戊村將水全部截流灌溉本村農(nóng)田。丁村因末及
時(shí)得到供水，致秧苗損失5千元。丁村以丙村故意不
給供水，遂派村民將水庫(kù)堤壩挖一缺口以放水，堤壩
因此受損，需花2萬(wàn)余元方可修復(fù)。因缺口大，水下
瀉造成甲村魚塘中魚苗損失2千元。由于發(fā)生了上述
情形，乙村欲將其30％的份額轉(zhuǎn)讓給庚村。
問(wèn)：(1)本案涉及哪些民事法律關(guān)系?
(2)丙村與丁村之間的約定是否有效?為什么?
(3)丁村秧苗損失可向誰(shuí)索賠?為什么?
(4)對(duì)于堤壩毀壞誰(shuí)可以作為原告起訴?為什
么?
(5)甲村魚苗損失應(yīng)由誰(shuí)賠償?為什么?
(6)乙村如欲將其30％的份額轉(zhuǎn)讓給庚村，乙
村應(yīng)履行何種義務(wù)?甲、丙享有何種權(quán)利?
☆(1)甲、乙、丙三村對(duì)水庫(kù)的共有關(guān)系；丁
村對(duì)甲、乙、丙的侵權(quán)關(guān)系；丁村對(duì)甲村魚等損失的
侵權(quán)關(guān)系；乙村與庚村的合同關(guān)系；戊村對(duì)丙村的侵
權(quán)關(guān)系
(2)有效。丙村對(duì)水量為按份共有，有權(quán)以自己
份額轉(zhuǎn)讓他人。
(3)向丙村索賠。合同不履行而造成的損失向另
一方當(dāng)事人索賠。
(4)甲、乙、丙可作為原告起訴。堤壩為甲、
乙、丙三村所共有。
(5)由丁村賠償。是丁村的侵權(quán)行為(挖缺堤
壩)造成的魚苗損失。
(6)乙村應(yīng)通知甲、丙村。甲、丙村在共同條件
下具優(yōu)先受償權(quán)。
本題意在測(cè)試考生分析法律關(guān)系的能力，這是
一種基本功訓(xùn)練，在以后的試題中將經(jīng)常出現(xiàn)，這是
常考的能力點(diǎn)，須加以注意。須特別指出的是第(3)
問(wèn)，這是合同因第三人過(guò)錯(cuò)而未履行而造成損失的賠
償問(wèn)題，在損害賠償中須以基礎(chǔ)法律關(guān)系為依據(jù)，故
丁村可依合同關(guān)系向丙村索賠，然后可由丙村依侵權(quán)
關(guān)系向戊村索賠。

4．紅旗商場(chǎng)規(guī)定其下屬中的百貨、家電、食品
等承包組對(duì)外開展業(yè)務(wù)可以使用紅旗商場(chǎng)的名義和公
章，但發(fā)生的債權(quán)債務(wù)概與商場(chǎng)無(wú)關(guān)。1995年11月
2日，該商場(chǎng)百貨組以紅旗商場(chǎng)的名義，與豐華服裝
廠簽訂一份購(gòu)買5萬(wàn)件服裝的合同，合同約定由百貨
組自行提貨，簽約后6個(gè)月內(nèi)一次性付清貨款。為擔(dān)
保合同的履行，在合同簽訂時(shí)，華奧商場(chǎng)書面承諾對(duì)
該合同買方所承擔(dān)的貨款義務(wù)負(fù)連帶保證責(zé)任。此
外，百貨組還以紅旗商場(chǎng)的名義，將商場(chǎng)的4輛汽車
向服裝廠作了抵押，并辦理了抵押登記。11月5日，
百貨組派人到豐華服裝廠提貨，該服裝是500件一
包，由于裝卸工人的失誤共裝l05包，雙方人員當(dāng)時(shí)
均未察覺。貨車回商場(chǎng)途中與一輛運(yùn)煤車相撞起火，
車上服裝全部被燒毀。
問(wèn)(1)百貨組以紅旗商場(chǎng)的名義與豐華服裝廠
簽訂的合同是否有效?為什么?
(2)上述合同中買方的權(quán)利、義務(wù)應(yīng)由誰(shuí)享有、
承擔(dān)?為什么?
(3)該批貨物中的100包被燒毀的損失應(yīng)由誰(shuí)承
擔(dān)?為什么?
(4)在百貨組提貨時(shí)多裝的5包貨物屬于什么性
質(zhì)?其損失后果由誰(shuí)承擔(dān)?為什么?
(5)華奧商場(chǎng)保證責(zé)任的范圍是什么?在清償權(quán)
時(shí)保證責(zé)任的范圍與紅旗商場(chǎng)抵押擔(dān)保的范圍應(yīng)當(dāng)如
何界定。
☆(1)有效。百貨組經(jīng)紅旗商場(chǎng)授權(quán)可使用其
名義。
(2)由紅旗商場(chǎng)承擔(dān)，享有。百貨組不具主體資
格，不能享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)。
(3)由紅旗商場(chǎng)承擔(dān)。自提貨物之合同履行時(shí)間
為提取貨物之時(shí)，本案件貨物所有權(quán)已轉(zhuǎn)移。賣方已
履行合同。
(4)不當(dāng)?shù)美�。由豐華服裝廠承擔(dān)，善意之人獲
利返還以現(xiàn)存利益為限。
(5)華奧商場(chǎng)之保證責(zé)任范圍為4輛抵押車之外
的債務(wù)。清償債權(quán)時(shí)應(yīng)先以4輛抵押車實(shí)現(xiàn)，不足時(shí)
再由華奧商場(chǎng)承擔(dān)連帶責(zé)任。
本題考點(diǎn)較為綜合，包括合同的效力、擔(dān)保、
不當(dāng)?shù)美�。要求考生在掌握相關(guān)知識(shí)的基礎(chǔ)之上靈活
將之運(yùn)用，這是能力型的題，為律考案例題出題的趨
勢(shì)所在。

[1996年試題]
5．(本題5分)甲乙簽訂廣告承攬合同，約定：
甲為乙制作一廣告牌，并負(fù)責(zé)安置于乙地火車站客運(yùn)
人口處，費(fèi)用為1．2萬(wàn)元，乙預(yù)付3000元。數(shù)日后
甲將廣告牌制作完成，并安置于站內(nèi)乘客檢票處。乙
發(fā)現(xiàn)后提出異議，認(rèn)為甲應(yīng)將廣告牌安置于候車大樓
外大門處，并表示如不照此辦理，則解除合同。甲則
認(rèn)為乘客檢票處即為客運(yùn)人口處，并提出合同約定的
廣告定作安置費(fèi)用是參照檢票處廣告牌設(shè)置費(fèi)用的標(biāo)
準(zhǔn)收取的，現(xiàn)乙要求安晝于候車大樓大門處需要加收
1萬(wàn)元，且需承擔(dān)1000元的搬移費(fèi)。由于雙方對(duì)合同
約定的客運(yùn)入口處的含義理解未達(dá)成一致，乙拒絕支
付余下的費(fèi)用9000元，遂起糾紛。根據(jù)上述案情，
請(qǐng)回答下列問(wèn)題：
(1)雙方爭(zhēng)議屑于合同爭(zhēng)議中的哪一類?
(2)本合同是否屑于重大誤解?為什么?
(3)本合同是否有效?為什么?
(4)如乙起訴甲，應(yīng)向哪一地人民法院起訴?
(5)本案應(yīng)如何處理2
☆(1)屬于合同條款文義之爭(zhēng)。
(2)不屬于重大誤解。本案是合同條款不明確所
引起的糾紛。 
(3)有效；雙方當(dāng)事人意思表示一致，內(nèi)容合
法，故有效。
(4)向甲方住所地或合同履行地人民法院起訴。
(5)由人民法院在探求當(dāng)事人真意的基礎(chǔ)上對(duì)不
明確之條款進(jìn)行解釋，并以此為依據(jù)確定合同履行方
法。
本題關(guān)鍵在于重大誤解與合同條款不明確之間
的區(qū)別。民通意見第70條規(guī)定：“一方當(dāng)事入乘對(duì)方
處于危難之機(jī)，為牟取不正當(dāng)利益，迫使對(duì)方作出不
真實(shí)的意思表示，嚴(yán)重?fù)p害對(duì)方利益的，可以認(rèn)定為
乘人之危�！北景钢泻贤瑢�(duì)廣告安裝處所“客運(yùn)入口
處”并末界定，屬不明確之合同條款，不屬重大誤
解。故其補(bǔ)救辦法是當(dāng)事人若不能通過(guò)協(xié)商使之明
確，則由人民法院依法加以解釋，解釋須依遵循文義
解釋和探求真意解釋原則，文義既不清晰，便當(dāng)探求
當(dāng)事人真意。

6．(本題3分)女青年楊某在治病期間，同意醫(yī)
院將其與醫(yī)生的談話場(chǎng)面及病體拍照。此后，醫(yī)院多
次將這些照片在專家參加的研討會(huì)上向與會(huì)者出示。
一次該醫(yī)院為宣傳優(yōu)生優(yōu)育，舉辦了為期1個(gè)月的
“優(yōu)生優(yōu)育展覽”。展覽中選用楊某兩幅照片，一幅是
楊某和其他患者一道與醫(yī)生座談，其中楊某的形象非
常丑陋；另一幅是楊某的眼睛部分用布條遮蓋的病體
裸照。楊某知道上述兩事后，非常氣憤，向法院提起
訴訟，認(rèn)為醫(yī)院的行為侵犯了自己的人身權(quán)，要求其
停止侵害，賠償損失。
現(xiàn)問(wèn)(1)醫(yī)院的上述行為是否構(gòu)成對(duì)楊某人身
的侵犯?
(2)楊某可否請(qǐng)求得到法律的保護(hù)?
☆(1)不構(gòu)成對(duì)人身權(quán)侵犯n
(2)既不構(gòu)成侵權(quán)，楊某之請(qǐng)求便不能得到法律
支持。
本題關(guān)鍵在于認(rèn)定是否侵權(quán)。醫(yī)院將其照片在
研討會(huì)上及在優(yōu)生優(yōu)育展覽會(huì)上出示，并末以營(yíng)利為
目的，其目的在于科學(xué)探討與宣傳，是為公益目的，
故未侵犯楊某之肖像權(quán)。楊某之病體裸照展出時(shí)，已
用布條遮蓋其眼睛，隱去了本人的主要外在特征，故
亦末構(gòu)成侵犯名譽(yù)權(quán)。另醫(yī)院將楊某之照片拍下是征
其同意的。

7．(本題12分)劉玄、關(guān)云、張翼于1994年8
月8日各出資1萬(wàn)元買得一幅名畫，約定由劉玄保
管。同年10月，劉玄出差遇趙華，趙愿購(gòu)買此畫，
劉玄即將畫作價(jià)4．5萬(wàn)元賣給趙。事后，劉玄告訴
關(guān)、張。關(guān)、張要求賣畫的款項(xiàng)，劉玄便分別給了
關(guān)、張各1．5萬(wàn)元。
趙華買到該畫后，于同年12月又將該畫以5萬(wàn)
元賣給王海。二人還約定：買賣合同簽訂后趙華即將
畫交付給王海，但由于本地正在籌備一次個(gè)人收藏品
展覽，趙欲參加，所以雙方約定該畫交付后如果半年
內(nèi)該收藏品展覽末舉行，則該畫的所有權(quán)即轉(zhuǎn)移給王
海。依此約定，趙華將畫交付王海，王海亦先期付價(jià)
款4萬(wàn)元。王海得到畫后，經(jīng)常對(duì)朋友展示焙耀此
畫，他的朋友黃健也表示喜歡此畫。1995年3月份黃
健以6萬(wàn)元的價(jià)格從王海處買了此畫。黃健買到之
后，嫌畫的裝裱不夠精美，遂將畫送到某裝核店裝
裱。由于黃健末按期付給裝裱店費(fèi)用，該畫被裝核店
留置。裝裱店通知黃健應(yīng)在30日內(nèi)付其應(yīng)付的費(fèi)用，
但黃健仍未能按期交付。裝裱店遂將畫折價(jià)受償，扣
除了費(fèi)用后，將其差額補(bǔ)償給了黃健。黃健不同意裝
裱店的這一作法。
趙華于1994年12月與王海簽訂了合同后，因經(jīng) 2
營(yíng)借款需要又于1D5年2月將該畫抵押給朋友周虎，
周虎以前即知趙華有這樣一幅畫。周虎后來(lái)在裝禱店 
看到此畫，立即進(jìn)行調(diào)查，才發(fā)現(xiàn)趙華在抵押該畫之
前，已將其賣給王海，而王海于1995年4月份因遇
車禍不幸身亡，其財(cái)產(chǎn)已由其妻子繼承，遂找趙華說(shuō)
理。趙華得知后，找到黃健，要求黃健或者返還該幅
畫，或者支付王海尚未支付的1萬(wàn)元價(jià)款。
問(wèn)：(1)本案各個(gè)階段有哪些主要的民事法律關(guān)
系?
(2)根據(jù)本案不同階段的法律關(guān)系的權(quán)利、義
務(wù)、責(zé)任情況，現(xiàn)問(wèn)：
①劉玄是否有權(quán)出賣該畫?劉與趙之間的買賣行
為是否有效?
②趙華與王海之間的買賣合同是否成立，該畫的
所有權(quán)何時(shí)轉(zhuǎn)移?
③王海是否有權(quán)出賣該畫，黃健能否取得該畫的
所有權(quán)?
④裝裱店的做法是否合法?
⑤趙能否以該畫作抵押向周借款，周的權(quán)益能否
得到保護(hù)?
⑥趙華對(duì)王海的債權(quán)，應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān)?
☆(1)主要涉及的民事法律關(guān)系有：共有關(guān)系；
買賣合同關(guān)系；承攬合同關(guān)系；抵押關(guān)系；留置關(guān)
系；繼承關(guān)系。
(2)①劉玄無(wú)權(quán)出售該畫，劉與趙之間的買賣行
為有效。
②趙華與王海的買賣合同成立，該畫之所有權(quán)自
約定之日，即條件成就之日起轉(zhuǎn)移。
③王海無(wú)權(quán)出賣該畫，黃健能取得該畫的所有
權(quán)。
④裝按店的做法不合法。
⑤趙能以該畫作抵押向周借款，周的權(quán)益能得到
保護(hù)。
⑧趙華對(duì)王海之債權(quán)，應(yīng)由王海之繼承人即其妻
子承擔(dān)。
本題所涉法律關(guān)系較為復(fù)雜。本案中劉玄擅自
出售該畫本屆無(wú)權(quán)處分行為，但事后已得其他共有人
即關(guān)、張同意，故為有效。趙華自劉處取得該畫之所
有權(quán)，其與王海之間的買賣合同的附條件之法律行
為，若所附條件不成立如所有權(quán)轉(zhuǎn)移，在附條件未實(shí)
現(xiàn)之時(shí)，王海末取得該畫的所有權(quán)，故其無(wú)權(quán)出售該
畫，但黃健屬善意取得，應(yīng)予保護(hù)，而趙華以其依然
享有所有權(quán)之畫作抵押當(dāng)為有效，周虎之權(quán)益保障可
依抵押之物上代位性移轉(zhuǎn)至趙出售該畫后能得的價(jià)
款。黃健基于善意取得可取得該畫之所有權(quán)，故趙華
無(wú)權(quán)要其返回該畫，趙對(duì)王之債權(quán)依法由其繼承人承
擔(dān)，故王海之妻子須在遺產(chǎn)范圍內(nèi)承擔(dān)1萬(wàn)元債務(wù)。
另裝按店留置黃健之畫后，依照擔(dān)保法規(guī)定應(yīng)當(dāng)確定
兩個(gè)月以上的期限通知債務(wù)人在該期限內(nèi)履行債務(wù)，
故裝裱店在30日后即處置該畫的做法違反法定期限，
當(dāng)屬無(wú)效。
[1貼年試題]

8．(本題4分)王濤于1994年7月15日晚騎自
行車上夜班，途經(jīng)某工廠門前的公路時(shí)，突然發(fā)現(xiàn)前
面路上的井蓋已經(jīng)塌落，但終因距離太近來(lái)不及躲避
而摔倒，造成“下領(lǐng)骨粉碎性骨折，鼻骨骨折”等損
害后果，花去醫(yī)療費(fèi)4500元。經(jīng)過(guò)調(diào)查，該井蓋是
市政公司于1個(gè)月前更換的。更換時(shí)該井蓋有不明顯
裂紋，但因井蓋已用完，施工人員認(rèn)為一般不會(huì)影響
使用，就沒有對(duì)該井蓋再換新的。出事當(dāng)日上午，工
廠的一超載汽車進(jìn)廠門時(shí)將該井蓋壓塌，但工廠既未
告市政公司，也末設(shè)置示警標(biāo)志。
問(wèn)：王濤所受到的損害應(yīng)當(dāng)由誰(shuí)承擔(dān)賠償責(zé)任?
為什么?
女工廠與市政公司應(yīng)當(dāng)對(duì)王濤所受到的損害承擔(dān)
民事責(zé)任(2分)。市政公司裝置不合質(zhì)量要求的井
益，主觀上有過(guò)錯(cuò)，其行為是造成王濤摔傷的原因之
一(1分)。工廠超載汽車壓塌井蓋，但工廠既未告
知市政公司，又不設(shè)置示警標(biāo)志，是造成王濤摔傷的
主要原因(1分)。
本題設(shè)計(jì)較為簡(jiǎn)單，單純是考民法中實(shí)行過(guò)錯(cuò)
責(zé)任原則的侵權(quán)責(zé)任的承擔(dān)，一般認(rèn)為一般侵權(quán)行為
的構(gòu)成要件為：須致害人主觀上有過(guò)錯(cuò)；須受害人受
到損害；須致害人有加害行為和須加害行為與損害之
間存在因果聯(lián)系。分析此類案例便是從要件中著手。

9．(本題10分)被告人譚德，系國(guó)營(yíng)N公司業(yè)
務(wù)員，1992年年底，譚與另一業(yè)務(wù)員陳明代表公司在
廣州按合同接受37200打進(jìn)口“引擎整修劑”時(shí)，陳
發(fā)現(xiàn)溢貨現(xiàn)象，即港商多發(fā)了貨，陳將此事告知譚
后，譚將此300打整修劑以每打280元的價(jià)格賣給個(gè)
體經(jīng)營(yíng)者王某，并要王將8．4萬(wàn)元貨款匯至譚原來(lái)工
作過(guò)的S外貿(mào)公司的賬上。S外貿(mào)公司的財(cái)務(wù)人員按
照公司總經(jīng)理的指示，從銀行提取現(xiàn)金3．1萬(wàn)元交給
了譚。譚則以個(gè)體經(jīng)營(yíng)者王某的名義，以借款為名填
寫了借文單。案發(fā)后譚供稱，S外貿(mào)公司給他的3．1
萬(wàn)元，是他為自己原來(lái)工作過(guò)的單位做了8．4萬(wàn)元
“貢獻(xiàn)”后所得到的獎(jiǎng)金。后經(jīng)查證，溢貨實(shí)為210
打。
對(duì)本案的定性，有三種意見：第一種意見認(rèn)為，
譚賣給王某的300打整修劑均屆國(guó)家財(cái)物，譚的行為
構(gòu)成貪污罪；第二種意見認(rèn)為，譚所侵吞的財(cái)物中有
210打是港商多發(fā)的貨物，所有權(quán)當(dāng)屬港商，既非國(guó)
家財(cái)產(chǎn)，也非集體財(cái)產(chǎn)，故譚的行為不構(gòu)成貪污罪，
僅是民法上的不當(dāng)?shù)美�。�?duì)于私自賣掉的屬于N公
司的如打應(yīng)認(rèn)定為是貪污罪；第三種意見認(rèn)為譚賣
掉溢貨210打的行為屬于違反海關(guān)法的一般違法行
為，不構(gòu)成犯罪。譚誤將屬于N公司的如打變賣屬
于對(duì)象認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤也不構(gòu)成犯罪�，F(xiàn)問(wèn)：
(1)譚德的行為是否構(gòu)成貪污罪?為什么?
(2)譚德的行為是否屬于民法上的不當(dāng)?shù)美?為
什么?
(3)譚德誤將屬于N公司的如打整修劑當(dāng)作溢
貨轉(zhuǎn)賣是何性質(zhì)?為什么?
☆(1)譚德的行為構(gòu)成貪污罪(1分)。譚是國(guó)
營(yíng)N公司的業(yè)務(wù)員，符合貪污罪的主體資格(1分)。
N公司對(duì)于港商多發(fā)的貨物，有保管義務(wù)，港商在法
定期限內(nèi)追索，N公司應(yīng)予返還(0．5分)。如超過(guò)法
定期限，港商不追索，依法應(yīng)上交國(guó)家，故此溢貨屬
國(guó)家財(cái)產(chǎn)(o．5分)。譚出于非法占有的目的，而利
用職務(wù)之便侵吞國(guó)家財(cái)產(chǎn)，符合貪污罪的構(gòu)成要件
(1分)。 ；。 ’
(2)譚德的行為不屬于不當(dāng)?shù)美?1分)。不當(dāng)
得利是指沒有合法根據(jù)，取得不當(dāng)利益，造成他人的
損失(0．．5分)；發(fā)生不當(dāng)?shù)美麄鶛?quán)債務(wù)關(guān)系，債務(wù)
人應(yīng)當(dāng)將不當(dāng)利益返還債權(quán)人(o．5分)。本案中，
不當(dāng)?shù)美�的債�?wù)人應(yīng)為N公司，而非譚本人(1分)。
港商作為受損失人也不會(huì)找譚追索，只會(huì)找N公司
追索(1分)。
(3)譚德將本屬N公司的90打誤認(rèn)為是溢貨而
變賣，屬于對(duì)象認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤(1分)。但是，這90打從
法律性質(zhì)上講，應(yīng)視為國(guó)家財(cái)產(chǎn)，故譚變賣如打的
行為也屬貪污(1分)。：
本題兼跨民法、刑法兩領(lǐng)域，其行為性質(zhì)是相
承的：民法上的不當(dāng)?shù)美�是侵占他人利��、刑法上�?br> 貪污亦是侵占“他人”利益，此“他人”為國(guó)家，區(qū)
別只是危害性程度上的不同�？梢�，各部門法之間是
相通的，很適合考綜合性試題來(lái)測(cè)考生能力，須加以
注意。

10．(本題11分)陳文雄是四海貿(mào)易公司的業(yè)務(wù)
科長(zhǎng)。19R年6—月因其個(gè)人的債務(wù)需要用錢，找到呂
國(guó)棟，說(shuō)是因公司的業(yè)務(wù)需要借款5萬(wàn)元，呂國(guó)棟同
意借款，’但要求陳文雄提供擔(dān)保。陳文雄找到他的小
學(xué)同學(xué)王衛(wèi)東，說(shuō)是因四海貿(mào)易公司的一筆業(yè)務(wù)很緊
急，由于資金不足需向呂國(guó)棟臨時(shí)借錢5萬(wàn)元，7月
份就可以償還，請(qǐng)求王衛(wèi)東為借款作擔(dān)保。王衛(wèi)東由
于與陳文雄從前有同學(xué)關(guān)系，而四海貿(mào)易公司實(shí)力雄
厚，遂同意作擔(dān)保。王是當(dāng)?shù)赜忻�的個(gè)體戶，資金充
裕，呂國(guó)棟見王衛(wèi)東作保證人，遂同意借款。呂國(guó)棟
與陳文雄簽萬(wàn)元借款合同，在借款人一欄，陳文雄填
上了四海貿(mào)易公司，并簽了自己的名字，沒有蓋公司
公章。在保證人一欄，王衛(wèi)東也簽上了自己的名字。
陳文雄拿到款后，用以償還其個(gè)人債務(wù)�，F(xiàn)借款期
滿，陳文雄無(wú)力償還借款，呂國(guó)棟要求保證人王衛(wèi)東
還款，王衛(wèi)東則認(rèn)為自己是因被欺詐而擔(dān)保的，拒絕
代為償還。問(wèn)：
(1)本案涉及哪幾種民事法律關(guān)系?
(2)本案中的借款合同是否有效?為什么?
(3)本案中的保證合同是否有效?為什么?
(4)本案應(yīng)如何處理?
☆(1)本案涉及以下幾種民事法律關(guān)系：A．陳
文雄盜用四海貿(mào)易公司名稱的侵權(quán)法律關(guān)系；B．陳
文雄盜用四海貿(mào)易公司的名稱；C．王衛(wèi)東與呂國(guó)棟
之間保證合同關(guān)系；D．陳文雄與王衛(wèi)東之間的擔(dān)保
合同關(guān)系。(每點(diǎn)1分，共4分)
(2)陳文雄盜用四海貿(mào)易公司名稱與呂國(guó)棟之間
的借款合同是無(wú)效合同(1分)，對(duì)陳文雄盜用四海
公司名稱所為行為的后果，四海貿(mào)易公司不承擔(dān)民事
責(zé)任，而應(yīng)由陳文雄個(gè)人承擔(dān)民事責(zé)任(1分)。
(3)本案中的保證合同是無(wú)效民事行為(1分)。
因陳文雄的欺騙行為，使王衛(wèi)東作出了錯(cuò)誤的意思表
示，是無(wú)效的(1分)。
(4)本案中由于借款合同無(wú)效，呂國(guó)棟只能請(qǐng)求
陳文雄返還本金(1分)；由于保證合同被撤銷后亦
是無(wú)效的，所以王衛(wèi)東有權(quán)拒絕為陳文雄償還借款本
息(1分)。
另外，陳文雄盜用四海貿(mào)易公司的名稱，應(yīng)承擔(dān)
侵犯名稱權(quán)的民事責(zé)任(1分)。
本題基本上是一種基本功訓(xùn)練，要求考生運(yùn)用
較為扎實(shí)的基本功去一一分析當(dāng)事人之間的民事法律
關(guān)系及其效力，這就提醒考生在學(xué)習(xí)法律過(guò)程中不能
死記硬背、只摳法條，還必須加強(qiáng)民法基本理論的學(xué)
習(xí)。

11．(本題8分)某運(yùn)輸公司受農(nóng)場(chǎng)委托長(zhǎng)途運(yùn)
送生豬，途經(jīng)某市遇酷熱天氣，運(yùn)輸公司派出的押運(yùn)
人員張某、楊某根據(jù)經(jīng)驗(yàn)決定給生豬降溫，從某農(nóng)資
公司購(gòu)得噴霧器一架，清洗后灌人自來(lái)水即向生豬噴
水降溫。運(yùn)達(dá)后收貨人某肉食公司覺生豬異常，經(jīng)驗(yàn)
生豬不同程度農(nóng)藥中毒。后查該噴霧器售前曾借給農(nóng)
戶李某使用，農(nóng)藥系李某使用后殘留所致。問(wèn)：
(1)肉食公司可否拒收生豬?為什么?
(2)誰(shuí)應(yīng)該對(duì)生豬中毒負(fù)責(zé)?為什么?
(3)張某、楊某有無(wú)過(guò)錯(cuò)?為什么?
(4)農(nóng)場(chǎng)應(yīng)向誰(shuí)索賠?為什么?
☆(1)可以(1分)，因?yàn)樯�豬中毒，違反合同
約定的質(zhì)量條款(1分)；
(2)農(nóng)資公司(1分)，因農(nóng)資公司出售的噴霧
器存在嚴(yán)重的瑕疵，這是造成生豬中毒的直接原因
(1分)；
(3)沒有(1分)，因張、楊不知道，也不可能
知道噴霧器內(nèi)殘留有農(nóng)藥的情況(1分)；
(4)應(yīng)將運(yùn)輸公司作為被告起訴(1分)，因農(nóng)
場(chǎng)和運(yùn)輸公司之間訂有運(yùn)輸合同，生豬是運(yùn)輸途中發(fā)
生問(wèn)題的(1分)。
本題要求考生掌握的是合同因第三人過(guò)錯(cuò)而導(dǎo)
致不能履行的處理。在解題中，須注意分清以下法律
關(guān)系：農(nóng)場(chǎng)與肉食公司的購(gòu)銷合同關(guān)系；農(nóng)場(chǎng)與運(yùn)輸
公司之間的運(yùn)輸合同關(guān)系；運(yùn)輸公司與農(nóng)資公司的買
賣合同關(guān)系。最后的責(zé)任承擔(dān)者是農(nóng)資公司，因其違
反買賣合同的理疵擔(dān)保責(zé)任，但每一當(dāng)事人的求償須
依其相應(yīng)的民事法律關(guān)系。

12．(本題8分)菜市商場(chǎng)舉辦有獎(jiǎng)銷售。某校
校長(zhǎng)賀某決定從該商場(chǎng)為學(xué)校購(gòu)買一臺(tái)儀器，同時(shí)得
券100張，分給每位教師各2張，言明如得獎(jiǎng)即歸持
券人。同時(shí)賀某與其他幾位教師又去購(gòu)物抽獎(jiǎng)，但由
教師丁某代墊款項(xiàng)。賀某因急事出差，只將3張獎(jiǎng)券
號(hào)碼登記下來(lái)，對(duì)丁某說(shuō)：“這3張就算我的了”，但
未還丁款。獎(jiǎng)開，學(xué)校出資部分有1張獎(jiǎng)券得一等
獎(jiǎng)，獎(jiǎng)金5000元，持券人為丁某；個(gè)人出資部分，
賀某登記的3個(gè)號(hào)碼有1張中二等獎(jiǎng)，獎(jiǎng)金4000元。
此時(shí)賀某尚在外地，丁某持券取回獎(jiǎng)金9000元。賀
某回后得知此情，找丁某要求給付中獎(jiǎng)的4000元，
丁某不允，言此獎(jiǎng)券系自己所購(gòu)所持，賀某既未付
款，也未占有獎(jiǎng)券，應(yīng)歸自己享有。賀某甚怒，宣布
一等獎(jiǎng)券系學(xué)校出資，獎(jiǎng)金應(yīng)歸學(xué)校所有，丁仍不
允，賀訴至法院。間：
(1)學(xué)校出資部分中獎(jiǎng)的獎(jiǎng)金應(yīng)歸誰(shuí)所有，為什
么?
(2)個(gè)人出資部分中獎(jiǎng)的獎(jiǎng)金應(yīng)歸誰(shuí)所有，為什
么?
(3)賀某宣布一等獎(jiǎng)獎(jiǎng)金歸學(xué)校所有是否有效，
為什么?
(4)賀某未付丁某購(gòu)物抽獎(jiǎng)的款項(xiàng)，在賀某與丁
某之間存在什么性質(zhì)的法律關(guān)系?為什么?
☆(1)應(yīng)歸丁某所有(1分)，因?qū)W校已言明在
先，所得獎(jiǎng)金歸持券人，且獎(jiǎng)券已實(shí)際交付個(gè)人，屬
于贈(zèng)與行為(1分)；
(2)應(yīng)歸賀某所有(1分)，因賀已登記獎(jiǎng)券號(hào)
碼并向丁言明此3張獎(jiǎng)券歸他(1分)3
(3)無(wú)效(1分)，因獎(jiǎng)券已經(jīng)交付，贈(zèng)與行為
不得撤銷(1分)；
(4)借貸關(guān)系(1分)，因丁某系替賀某墊付款
項(xiàng)(1分)。
本題要求掌握的是獎(jiǎng)券的利益歸屬，這種案例
很常見。分析此類案例時(shí)關(guān)鍵在于確認(rèn)獎(jiǎng)券的所有權(quán)
歸屬。

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