[ 童振華 ]——(2006-9-15) / 已閱110744次

關(guān)于非對(duì)話人間之意思表示：
由于采取到達(dá)主義，意思表示一經(jīng)發(fā)送就脫離表意人的支配（控制），其表示意思之事實(shí)也已完成。表意人在發(fā)送意思表示之后喪失行為能力或死亡，均不影響意思表示之效力。由于采取到達(dá)主義，在意思表示到達(dá)之前，對(duì)相對(duì)人乙方，還未發(fā)生任何法律關(guān)系。因此，表意人可以在送達(dá)前撤回要約。撤回要約。（17#）要約到達(dá)之后，只能是撤銷(xiāo)。
撤銷(xiāo)要約。（18#）
不可撤銷(xiāo)的要約：確定承諾期限或明示不可撤銷(xiāo)的；受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷(xiāo)的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。（19#）
要約失效：拒絕要約的通知到達(dá)要約人；要約人依法撤銷(xiāo)要約；承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。（20#）
內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更：有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等的改變。（30#）
關(guān)于對(duì)話人間的意思表示：
對(duì)話人間的意思表示，如面談、電話，應(yīng)該采用了解主義。所謂了解，是指在通常的情況下，已經(jīng)了解就可以。至于了解的程度如何，在所不問(wèn)。電話不是相對(duì)人接的，應(yīng)該到達(dá)相對(duì)人時(shí)生效。坐在一起，不用言詞而用書(shū)面文件作意思表示，則采取到達(dá)主義。
2、承諾
承諾是受要約人同意要約的內(nèi)容的意思表示。（21#）
承諾的方式：“承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或要約表明可以通過(guò)行為作出承諾的除外。（22#）
承諾的期限：“承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。要約沒(méi)有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá)：（1）要約以對(duì)話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外；（2）要約以非對(duì)話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)�！保�23#）
期限的計(jì)算。（24#）
承諾采用到達(dá)主義：“承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效�！保�26#）
承諾可以撤回。（27#）
愈期作出的承諾：為新要約；除非要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效。（28#）
及時(shí)作出承諾愈期到達(dá)：該承諾有效；除非要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過(guò)期限不不接受該承諾。（29#）
承諾對(duì)要約內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，有效，除非要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì)要約內(nèi)容作出任何變更。（31#）
六、合同成立
承諾生效時(shí)合同成立；（25#）
合同書(shū)，雙方簽字或蓋章時(shí)合同成立；（32#）
要求簽訂確認(rèn)書(shū)的，簽訂確認(rèn)書(shū)時(shí)合同成立。（33#）
法律、法規(guī)規(guī)定或當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書(shū)面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立；（36#）
六、 締約過(guò)失
一方當(dāng)事人在訂立過(guò)程中有過(guò)錯(cuò)，如果合同未成立不能按違約責(zé)任追究，這就需要規(guī)定締約過(guò)失。
42#：“當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中有下列情形之一，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任：（1）假借訂立合同，惡意磋商；（2）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；（3）有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為�！�
43#：“當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中知悉的商業(yè)秘密，無(wú)論合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂�。泄露或者不正�?dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任�！�

第三章 合同的效力
合同的效力問(wèn)題，有四種情況：有效，無(wú)效，可撤銷(xiāo)，效力待定。
一、 有效合同
44#：“依法成立的合同，自成立時(shí)生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。”
根據(jù)〈民法通則〉關(guān)于民事法律行為的規(guī)定，有效合同應(yīng)當(dāng)具備三個(gè)條件：（1）簽訂合同的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。（2）意思表示真實(shí)。（3）不違反法律或社會(huì)公共利益。
關(guān)于意思表示真實(shí)問(wèn)題
合意與不合意。要約與承諾相一致，即合意，合同成立。相反，當(dāng)事人意思不一致，稱為不合意。不合意：公然不合意和隱存不合意。如，標(biāo)的物為“白頭翁”（鳥(niǎo)；螅率）。
意思表示之瑕疵與表示意思之瑕疵，前者為行為意思的欠缺。后者是表示的欠缺。
意思與表示不一致：1）意思與表示故意不一致（心中保留；虛偽表示）。例如，表意人以贈(zèng)與為詞，實(shí)則希圖獲得價(jià)金，相對(duì)人不能體會(huì)其真意，則表意人之贈(zèng)與表示為有效。（采用表示說(shuō)）。如相對(duì)人明知其意在買(mǎi)賣(mài)，礙于情面，故以贈(zèng)與為詞，表意人的贈(zèng)與表示為無(wú)效。表意人與相對(duì)人合謀，而作的意思表示，為虛偽表示。按“意思說(shuō)”。虛偽表示無(wú)效。但虛偽表示之當(dāng)事人，不得以其無(wú)效。對(duì)抗善意第三人。例如，甲想逃避債權(quán)人對(duì)其財(cái)產(chǎn)實(shí)施保全，故意與乙合謀，以買(mǎi)賣(mài)為名，將自己的財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移于乙。甲乙之間買(mǎi)賣(mài)行為無(wú)效。2） 意思與表示非故意不一致，為行為錯(cuò)誤。其一、表意人表示方法之錯(cuò)誤。如誤書(shū)百元為千元。其二、意思表示內(nèi)容之錯(cuò)誤。如，本意將其物出租，而誤為出借之約定。其三、傳達(dá)之錯(cuò)誤。如，電報(bào)被電報(bào)局誤譯。
意思發(fā)生之瑕疵：1）詐欺與脅迫。2）動(dòng)機(jī)之錯(cuò)誤。
由于被詐欺，表意人行使撤銷(xiāo)權(quán)的條件：詐欺之事實(shí)；詐欺事實(shí)與意思表示之間有因果關(guān)系；詐欺事實(shí)是相對(duì)人所為；在規(guī)定期限內(nèi)行使撤銷(xiāo)權(quán)。
由于被脅迫，表意人行使撤銷(xiāo)權(quán)的條件：脅迫事實(shí)；不法脅迫；因果關(guān)系；行使期限。
詐欺或脅迫，構(gòu)成侵權(quán)的，被害人有損害賠償請(qǐng)求權(quán)。該請(qǐng)求權(quán)并不因撤銷(xiāo)權(quán)的過(guò)期而消滅。
關(guān)于動(dòng)機(jī)錯(cuò)誤。當(dāng)事人合意承認(rèn)動(dòng)機(jī)為法律行為的條件，而構(gòu)成行為之內(nèi)容者，因動(dòng)機(jī)錯(cuò)誤，法律行為失效。如，向車(chē)行租車(chē)一輛，向其言明：專(zhuān)供某日招待友人游覽之需，若友人不能在某日來(lái)，則此租車(chē)合同失效。
二、無(wú)效合同
52#：“有下列情形之一的，合同無(wú)效：（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；（2）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；（3）以合法形式掩蓋非法目的；（4）損害社會(huì)公共利益；（5）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。
在國(guó)外，以欺詐、脅迫的手段訂立合同，是作為可撤銷(xiāo)的合同�？紤]的我國(guó)多種經(jīng)濟(jì)成分的情況，對(duì)損害國(guó)家利益的，按無(wú)效合同處理；其他作為可撤銷(xiāo)合同處理。
〈民法通則〉規(guī)定，違反法律的無(wú)效；〈經(jīng)濟(jì)合同法〉規(guī)定違反法律、行政法規(guī)的合同無(wú)效；新合同法規(guī)定違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的無(wú)效。這是為了更好的體現(xiàn)“合同自愿的原則”，法律、法規(guī)中倡導(dǎo)性的規(guī)定當(dāng)事人應(yīng)該有選擇的自由。
整個(gè)合同無(wú)效和部分無(wú)效。
無(wú)效合同自始沒(méi)有法律約束力。
合同無(wú)效，不影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭(zhēng)議方法條款的效力。
無(wú)效合同，有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失。

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